Велика кількість Банків, Фінансових та Лізингові компаній, інші Кредитодавці для швидкого стягнення боргу без звернення до суду, здійснюють виконавчий напис нотаріуса шляхом пред’явлення боргових документів.
Шляхом вчинення виконавчому напису, що являє собою спеціальну відмітку, яка робиться нотаріусом і має силу виконавчого документу, на підставі якого державний або приватний виконавець має право застосовувати увесь спектр передбачених законодавством дій щодо примусового стягнення з боржника коштів, у тому числі накладення арешту на розрахункові рахунки та майно, продаж майно, списання коштів.
Однак, вчиняти виконавчий напис нотаріус має право при наявності певних умов та документів.
Зокрема, виконавчий напис нотаріуса вчиняється у випадках, коли заборгованість є безспірною, подано повний пакет документів, а зобов’язання підтверджено нотаріально посвідченим договором або іншим визначеним законом документом.
Однак, часто нотаріуси не переймаються вимогами законодавства при вичненні виконавчого напису, що призводять до безпідставного стягнення грошових сум з юридичних та фізичних осіб, незаконних арештів майна, передачі майна Боржника Кредитору.
Ураховуючи також те, що для здійснення виконавчого напису необхідна лише заява стягувача, а Боржник в переважній більшості дізнається про існування такого виконавчого документа вже на стадії накладення арешту на майно та кошти, Боржникам вкрай необхідна в таких випадках ефективний судовий захист.
Судове оскарження незаконного виконавчого напису нотаріуса не тільки допоможе вирішити питання про безпідставне списання грошових коштів, а може фундаментально вирішити правовий спір по договору – наявність судового рішення про незаконність дій Кредитора убезпечить сторону Боржника від подальших незаконних дій.
Адвокат по оскарженню виконавчих написів АО «Ткачук і партнери» в судовому порядку допоможе скасувати виконавчий напис нотаріуса та захистити майно та грошові кошти Клієнта
ПОСЛУГИ АДВОКАТА ПО ОСКАРЖЕННЮ ВИКОНАВЧИХ НАПИСІВ НОТАРІУСА:
1.Консультація з усіх питань, пов’язаних з оскарженням виконавчих написів, аналіз виниклої ситуації та перспектив майбутніх судових процесів;
2. Збір доказової бази та підготовка процесуальних документів-адвокатського запиту, позову, письмових пояснень, клопотань, апеляційної та касаційної скарг тощо;
3. Представництво інтересів Клієнта у судах всіх інстанцій з метою захисту його інтересів.
4. Правовий супровід клієнта на стадії виконавчого провадження, у тому числі при примусовому виконанні виконавчого напису.
ЯК ОСКАРЖИТИ ВИКОНАВЧИЙ НАПИС НОТАРІУСА ?
Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.
Звертаю увагу, що сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
Позов про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, Ви зможете подати протягом 3 років з моменту його вчинення.
Але не варто зволікати, тому що за цей час з Вас, напевно, вже встигнуть неправомірно стягнути всю заборгованість або відчужити майно
ЯКІ ПІДСТАВИ ДЛЯ ОСКАРЖЕННЯ ВИКОНАВЧОГО НАПИСУ НОТАРІУСА?
Аналізуючи судову практику, у категорії спорів, щодо визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню можна виокремити наступні підстави, для задоволення судом позову з такими вимогами, а саме:
– відсутність письмового повідомлення, або документів про надсилання боржнику такого повідомлення, де повідомляється про порушення боржником своїх зобов’язань та зазначається стислий зміст порушених зобов`язань, а також вимога про виконання порушеного зобов`язання;
– відсутність, або не надання нотаріусу документів, що свідчать про наявність заборгованості чи невиконання боржником своїх зобов’язань перед стягувачем на момент накладення виконавчого напису;
-недотримання строків для здійснення даної процедури (пропущення стягувачем строку, для звернення до нотаріуса, або відсутність у документах строків для погашення заборгованості);
–виконавчий напис вчиняється за зобов’язаннями боржника, за якими сплив строк позовної давності, що порушує норму ст. 88 Закону «Про нотаріат»;
-виконавчий напис за кредитними зобов’язаннями вчиняється в порушення вимог, закріплених у ст. 87 Закону «Про нотаріат»;
–виконавчий напис вчиняється за договором, який нотаріально не посвідчений, що порушує п. 1 постанови Кабінету Міністрів від 29 червня 1999 року № 1172.
ПРАВОВІ ПОЗИЦІЇ СУДІВ У СПРАВАХ ПО ОСКАРЖЕННЮ ВИКОНАВЧОГО НАПИСУ НОТАРІУСА.
1.Не може вчинятися виконавчий напис за договором, який нотаріально не посвідчений.
Верховний Суд 21.12.2022 зробив правові висновки щодо неможливості виконання напису нотаріуса, вчиненого на підставі нотаріально не посвідченого кредитного договору, скасувавши судові рішення попередніх інстанцій про відмову у задоволенні позову та постановивши нове рішення про задоволення позову фізичної особи про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса про стчгнення з неї на користь Банку невиплачених в строк коштів на підставі кредитного договору таким, що не підлягає виконанню, оскільки останній не було нотаріально посвідчено.
Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.
Так, пунктом 1 Переліку розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» передбачено, що для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Постановою № 662 Перелік документів було доповнено новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин», яким передбачалося, що для одержання виконавчого напису на підставі кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, додаються оригінал кредитного договору; та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
Разом з тим, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, у справі № 826/20084/14 постанову № 662 визнано незаконною та нечинною в частині доповнення Переліку документів розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин».
Тобто, постанова № 662, якою вносилися зміни до Переліку документів, що передбачали можливість вчинення нотаріусами виконавчих написів на кредитних договорах, не посвідчених нотаріально, яка набрала чинності 10 грудня 2014 року, втратила чинність (у частині) 22 лютого 2017 року з набранням законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду в справі № 826/20084/14.
Отже, укладений між банком та позивачем кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, а тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса (вчиненого після набрання законної сили рішенням у справі № 826/20084/14) таким, що не підлягає виконанню.
Таким чином, виконавчий напис, вчинений на підставі не посвідченого нотаріально кредитного договору, є таким, що не підлягає виконанню (у правовідносинах з 22 лютого 2017 року).
Подібні правові висновки викладені в постановах ВП ВС від 21.09.2021 та ВС від 24.11.2022.
2. Виконавчий напис нотаріусом вчиняється лише у разі надання стягувачем документів повного пакету документів, що підтверджує безспірність заборгованості. Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов’язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надіслання кредитором повідомлень-письмової вимоги про усунення порушень боржнику.
Рішенням суду першої інстанції від 22.07.2022 (після скасування судових рішень Верховним Судом) задоволено позов особи про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
З урахування позиції Верховного Суду, судове рішення мотивоване тим, що суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 ЗУ «Про нотріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Відповідачем (стягувачем) не дотримано вимог закону щодо подання повного пакету документів, необхідних для вчинення виконавчого напису, а нотаріусом на даний недолік не звернуто увагу і в порушення вимог закону вчинено виконавчий напис при відсутності вказаного необхідного документу (виписки з рахунку) чи іншого документу, який би був рівнозначний вказаному і доказував би безспірність заборгованості, її розмір та безспірність її стягнення.
Крім того, відповідачем не надано жодних доказів щодо факту направлення ним листа-повідомлення з вимогою сплатити борг і отримання/неотримання боржником такого листа.
Таким чином, суд дійшов висновку, нотаріус порушив порядок вчинення виконавчого напису, що є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Аналогічна правова позиція викладена в постанові ВП ВС від 21.09.2021.