Большое количество Банков, Финансовых и Лизинговых компаний, другие кредитодатели для быстрого взыскания долга без обращения в суд, осуществляют исполнительную надпись нотариуса путем предъявлениядолговых документов.
Путем совершения исполнительной надписи, которая представляетсобой специальную отметку, которая делается нотариусом и имеет силу исполнительного документа, на основании которого государственный иличастный исполнитель вправе применять весь спектр предусмотренныхзаконодательством действий по принудительному взысканию с должникасредств, в том числе наложение ареста на расчетные счета и имущество.
Однако совершать исполнительную надпись нотариус имеет право при наличии определенных условий и документов.
В частности, исполнительная надпись нотариуса совершается в случаях, когда задолженность бесспорна, представлен полный пакет документов, а обязательства подтверждены нотариальноудостоверенным договором или другим определенным законом документом.
Однако часто нотариусы не беспокоятся требованиямизаконодательства при исполнении исполнительной надписи, приводящие к безосновательному взысканию денежных сумм с юридических и физическихлиц, незаконным арестам имущества, передаче имущества ДолжникаКредитору.
Учитывая также, что для осуществления исполнительной надписи необходимо только заявление взыскателя, а Должник в подавляющембольшинстве узнает о существовании такого исполнительного документа уже на стадии наложения ареста на имущество и средства, Должникам крайненеобходима в таких случаях эффективная судебная защита.
Судебное обжалование незаконной исполнительной надписи нотариусане только поможет решить вопрос о безосновательном списании денежныхсредств, но и может фундаментально решить правовой спор по договору – наличие судебного решения о незаконности действий Кредитора обезопаситсторону Должника от дальнейших незаконных действий.
Адвокат по обжалованию исполнительных надписей нотариуса АО «Ткачук и партнеры» в судебном порядке поможет отменитьисполнительную надпись нотариуса и защитить имущество и денежныесредства Клиента.
УСЛУГИ АДВОКАТА ПО ОБЖАЛОВАНИЮ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ НАДПИСЕЙ НОТАРИУСА:
1.Консультация по всем вопросам, связанным с обжалованиемисполнительных надписей, анализ возникшей ситуации и перспектив будущих судебных процессов;
2. Сбор доказательной базы и подготовка процессуальных документов-адвокатского запроса, иска, письменных объяснений, ходатайств, апелляционной и кассационной жалоб и т.д;
3. Представительство интересов Клиента в судах всех инстанций с целью защиты его интересов.
4. Правовое сопровождение клиента в стадии исполнительногопроизводства, в том числе при принудительном исполнении исполнительнойнадписи.
КАК ОБЖАЛОВАТЬ ИСПОЛНИТЕЛЬНУЮ НАДПИСЬ НОТАРИУСА ?
Совершение нотариусом исполнительной надписи происходит по факту представления взыскателем документов, которые согласносоответствующему Перечню являются подтверждением бесспорностизадолженности или иной ответственности должника перед взыскателем.
Обращаю внимание, что сам по себе этот факт (представлениевзыскателем соответствующих документов нотариусу) не свидетельствует об отсутствии спора по поводу задолженности кактакового.
Иск о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежит исполнению, Вы сможете подать в течение 3 лет с момента его совершения.
Но не стоит медлить, потому что за это время с Вас наверняка уже успеют неправомерно взыскать всю задолженность или продать имущество
КАКИЕ ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОБЖАЛОВАНИЯ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ НОТАРИУСА?
Анализируя судебную практику, в категории споров относительно признания исполнительной надписи не подлежащей исполнению можно выделить следующие основания для удовлетворения судом иска с такими требованиями, а именно:
– отсутствие письменного уведомления или документов о направлении должнику такого уведомления, где сообщается о нарушении должником своих обязательств и указывается краткое содержание нарушенных обязательств, а также требование о выполнении нарушенного обязательства;
– отсутствие или не предоставление нотариуса документов, свидетельствующих о наличии задолженности или невыполнении должником своих обязательств перед взыскателем на момент наложения исполнительной надписи;
-несоблюдение сроков для осуществления данной процедуры (пропущение взыскателем срока, для обращения к нотариусу или отсутствие в документах сроков для погашения задолженности);
-исполнительная надпись совершается по обязательствам должника, по которым истек срок исковой давности, нарушающий норму ст. 88 Закона “О нотариате”;
-исполнительная надпись по кредитным обязательствам совершается в нарушение требований, закрепленных в ст. 87 Закона “О нотариате”;
-исполнительная надпись совершается по договору, который нотариально не удостоверен, что нарушает п. 1 постановления Кабинета Министров от 29 июня 1999 № 1172.
ПРАВОВЫЕ ПОЗИЦИИ СУДОВ В ДЕЛАХ ПО ОБЖАЛОВАНИЮ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ НОТАРИУСА.
1.Не может производиться исполнительная надпись по договору, который нотариально не удостоверен.
Верховный Суд 21.12.2022 сделал правовые выводы о невозможности выполнения надписи нотариуса, совершенной на основании нотариально не заверенного кредитного договора, отменив судебные решения предыдущих инстанций об отказе в удовлетворении иска и постановив новое решение об удовлетворении иска физического лица о признании исполнительного лица Банку невыплаченных в срок средств на основании кредитного договора не подлежит исполнению, поскольку последний не был нотариально удостоверен.
В соответствии со статьей 18 ГК Украины нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и порядке, установленных законом. Статьей 87 Закона Украины “О нотариате” предусмотрено, что для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.
Подпунктом 3.2 пункта 3 Главы 16 раздела ІІ Порядка совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденного приказом Министерства юстиции Украины от 22 февраля 2012 года № 296/5 определено, что бесспорность задолженности подтверждают документы, предусмотренные Перечнем документов, предусмотренных Перечнем документов, основании исполнительных надписей нотариусов, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172.
Так, пунктом 1 Перечня раздела «Взыскания задолженности по нотариально удостоверенным договорам» предусмотрено, что для получения исполнительной надписи представляются: а) оригинал нотариально удостоверенного договора (договоров); б) документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и устанавливающие просрочку выполнения обязательства.
Постановлением № 662 Перечень документов был дополнен новым разделом «Взыскание задолженности по основаниям, вытекающим из кредитных отношений», которым предусматривалось, что для получения исполнительной надписи на основании кредитных договоров, по которым должниками допущена просрочка платежей по обязательствам, прилагаются оригинал кредитного; и заверенная взыскателем выписка со счета должника с указанием суммы задолженности и сроков ее погашения с отметкой взыскателя о непогашении задолженности.
Вместе с тем, постановлением Киевского апелляционного административного суда от 22 февраля 2017 года, оставленным без изменений определением Высшего административного суда Украины от 01 ноября 2017 года, по делу № 826/20084/14 постановление № 662 признано незаконным и недействительным в части дополнения, вытекают из кредитных отношений».
То есть, постановление № 662, которым вносились изменения в Перечень документов, предусматривавших возможность совершения нотариусами исполнительных надписей на кредитных договорах, не удостоверенных нотариально, которое вступило в силу 10 декабря 2014 года, утратило силу (в части) 22 февраля 2017 года. делу № 826/20084/14.
Следовательно, заключенный между банком и истцом кредитный договор, предоставленный нотариусу для совершения исполнительной надписи, не был удостоверен нотариально, а потому имеющиеся основания для признания исполнительной надписи нотариуса (совершенного после вступления в законную силу решения по делу № 826/20084/14).
Следовательно, заключенный между банком и истцом кредитный договор, предоставленный нотариусу для совершения исполнительной надписи, не был удостоверен нотариально, а потому имеющиеся основания для признания исполнительной надписи нотариуса (совершенного после вступления в законную силу решения по делу № 826/20084/14).
Таким образом, исполнительная надпись, совершенная на основании не заверенного нотариально кредитного договора, не подлежит исполнению (в правоотношениях с 22 февраля 2017 года).
Подобные правовые выводы изложены в постановлениях ОП ВС от 21.09.2021 и ВС от 24.11.2022.
2. Исполнительная надпись нотариусом производится только в случаепредоставления взыскателем документов полного пакета документов, что подтверждает бесспорность задолженности. Совершениеисполнительной надписи в случае нарушения основного обязательстваосуществляется нотариусом после истечения тридцати дней с моментаотправки кредитором уведомлений-письменного требования об устранении нарушений должнику.
Решением суда первой инстанции от 22.07.2022 (после отмены судебныхрешений Верховным Судом) удовлетворен иск лица о признанииисполнительной надписи не подлежащим исполнению.
С учетом позиции Верховного Суда, судебное решение мотивировано тем, что суд при разрешении спора о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, не должен ограничиваться лишь проверкойсоблюдения нотариусом формальных процедур и факта представлениявзыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженностидолжника согласно Перечню документов. Для правильного примененияположений статей 87, 88 ЗУ «О нотриате» в таком споре суд долженпроверить доводы должника в полном объеме и установить и указать в решении действительно ли на момент совершения нотариусомисполнительной надписи должник имел бесспорную задолженность перед взыскателем, т.е. размера, как указано в исполнительной надписи, и не былоли нерешенных по существу споров относительно задолженности или ееразмера по состоянию на время совершения нотариусом исполнительнойнадписи.
Ответчиком (взыскателем) не соблюдены требования закона о представленииполного пакета документов, необходимых для совершения исполнительнойнадписи, а нотариусом на данный недостаток не обращено внимание и в нарушение требований закона совершена исполнительная надпись при отсутствии указанного необходимого документа (выписки со счета) илииного документа, который бы был равно и бесспорность ее взыскания.
Кроме того, ответчиком не предоставлено никаких доказательств фактанаправления им письма-уведомления с требованием уплатить долг и получение/неполучение должником такого письма.
Таким образом, суд пришел к выводу, нотариус нарушил порядок совершения исполнительной надписи, что является самостоятельным и достаточным основанием для признания исполнительной надписи не подлежащим исполнению. Аналогичная правовая позиция изложена впостановлении БП ВС от 21.09.2021.