УСЛУГИ АДВОКАТА
Среднедневная (среднемесячная) заработная плата (средний заработок) – основа для расчета многих выплат в составе заработной платы.
Законодательство гарантирует работникам сохранение и расчет среднего заработка для командировки, больничных, курсов повышения квалификации, отпуска, определенных видов пособий и т.п.
Средний заработок также используется для исчисления выплат за время вынужденного прогула при наличии определенного решения о незаконности увольнения или прекращении действия трудового договора в период простоя, взыскании средств за задержку расчета при увольнении.
Трудовым законодательством предусмотрена возможность взыскать среднюю заработную плату в принудительном порядке путем предъявления иска в суд.
Вместе с тем, судебные процессы по спорам о взыскании среднего заработка сложны, поскольку кроме доказанности права на такую выплату необходимо четко определить в иске:
-за какой период подлежит взысканию средняя заработная плата;
-каким образом осуществляется ее вычисление с учетом конкретной ситуации по делу и произвести надлежащий расчет;
-расчет суммы возмещения за время задержки уплаты среднего заработка;
-подтверждение надлежащими доказательствами сумму причинения морального вреда (при наличии таких требований), и т.д.
Неосведомленному в таких законодательных нюансах трудовому законодательству гражданину крайне трудно противостоять в суде работодателю, который при этом будет доказывать свою позицию об отсутствии оснований для взыскания средней заработной платы или пытаться уменьшить сумму выплаты, а потому не обойтись от помощи опытного по таким делам адвоката.
Помощь адвоката работнику понадобится и при принудительном исполнении принятого в его пользу решения.
Услуги адвокатов АБ «Ткачук и партнеры» по взысканию среднего заработка:
1. Консультация по всем вопросам, связанным с невыплатой работодателем среднего заработка, анализ возникшей ситуации и перспектив будущих судебных процессов;
2.Помощь в собрании доказательной базы, в том числе направление адвокатского запроса и осуществление расчета задолженности по средней заработной плате;
3. Подготовка иска о взыскании с работодателя средней заработной платы;
4. Представительство клиента в судах всех инстанций в целях защиты его интересов;
5. Обжалование решений, вынесенных не в пользу клиента в апелляционном и кассационном порядке;
6. Правовое сопровождение клиента в стадии исполнительного производства.
ПОМОЩЬ АДВОКАТА ПРИ ВЗЫСКАНИИ
СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА
В КАКИХ СЛУЧАЯХ У РАБОТОДАТЕЛЯ ВОЗНИКАЕТ
ОБЯЗАННОСТЬ ПО ВЫПЛАТЕ СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА ?
Работодатель обязан выплатить работнику средний заработок в следующих случаях:
1. За время вынужденного прогула в случае:
-незаконного увольнения работника;
-незаконного перевода работника на другую работу;
-задержку выдачи трудовой книжки по вине собственника или уполномоченного им органа;
-задержки выполнения решения о возобновлении на работе;
-необоснованного отказа в принятии на работу;
-несвоевременное заключение трудового договора;
-в результате неправильной формулировки причин увольнения в трудовой книжке, что препятствовало дальнейшему трудоустройству работника
-при незаконном прекращении трудового договора в связи с простоем предприятия и реальной возможности работодателя трудоустроить работника;
2.Неуплаченная при увольнении выходное пособие и другие выплаты, исчисляемые из расчета среднедневной (среднемесячной) заработной платы;
3.Некоторым категориям работников, деятельность которых урегулирована специальными Законами, призванными на военную службу по призыву во время мобилизации – при сохранении места работы и заработной платы за время пребывания на военной службе;
4. Задержка расчета при увольнении.
5. Другие выплаты, которые исчисляются из среднего заработка — отпускные, декретные, больничные, оплата командировки и т.д.
ПЕРИОД, ЗА КОТОРЫЙ ВЗЫСКИВАЕТСЯ СРЕДНИЙ ЗАРАБОТОК
В зависимости от оснований предъявления иска разнятся периоды, за которые подлежит взысканию средний заработок.
ЗА ВРЕМЯ ВЫНУЖДЕННОГО ПРОГУЛА
Частью 2 ст. 235 КЗоТ предусмотрено, что при вынесении решения о возобновлении на работе орган, рассматривающий трудовой спор, одновременно принимает решение о выплате работнику среднего заработка за время вынужденного прогула или разницы в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы, но не более одного года. Если заявление о возобновлении на работе рассматривается более одного года, не по вине работника, рассматривающий спор орган выносит решение о выплате среднего заработка за все время вынужденного прогула.
То есть закон предусматривает, что если заявление о возобновлении на работе рассматривается более одного года по вине работника, то средний заработок выплачивается только за один год, если не по его вине, то за все время вынужденного прогула.
Обращаем внимание, что уменьшение размера среднего заработка за время вынужденного прогула в соответствии с процентным соотношением количества дней отложения рассмотрения дела по ходатайству или по вине истца, закон не предусматривает.
Если суд не установил вины истца в рассмотрении этого дела более одного года, у суда нет оснований уменьшать размер среднего заработка за время вынужденного прогула в соответствии с количеством дней отложения рассмотрения дела по ходатайству истца или в связи с его неявкой (правовая позиция ВС от 03.04.2024).
ВЫХОДНАЯ ПОМОЩЬ
Выходное пособие в размере не менее одного среднемесячного заработка выплачивается в случаях:
-отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, а также отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда (п. 6 ст. 36 КЗоТ);
-изменения в организации производства и труда, в том числе ликвидация, реорганизация, банкротство или перепрофилирование предприятия, сокращение численности или штата работников (п. 1 ст. 40 КЗоТ);
-выявленного несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния его здоровья, препятствующих продолжению такой работы, а также в случае отказа в предоставлении допуска к государственной тайне или отмене такого допуска, если исполнение возложенных на работника обязанностей требует доступ к государственной тайне (п. 2 ст. 40 КЗоТ);
-восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (п. 6 ст. 40 КЗоТ).
В размере не менее трехмесячного среднего заработка выплачивается выходное пособие в случае нарушения собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде, коллективного или трудового договора (ст. 38 и 39 КЗоТ).
Не менее шестимесячного среднего заработка выплачивается выходное пособие в случае прекращения полномочий должностных лиц (п.5 ч.1 ст. 41 КЗоТ).
ИСЧИСЛЕНИЕ РАЗМЕРА СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА
Для разных выплат – разные подходы исчисления среднемесячной заработной платы.
Для оплаты больничных и декретных – порядок исчисления средней заработной платы (дохода, денежного обеспечения) для расчета выплат по общеобязательному государственному социальному страхованию, утвержденному постановлением КМУ от 26.09.2001. №1266.
Во всех остальных случаях, например для отпусков, оплаты дней командировки, при взыскании за время вынужденного прогула, выходного пособия – порядок исчисления средней заработной платы, утвержденный постановлением КМУ от 08.02.1995 № 100 (с изменениями и дополнениями).
Средний заработок работника определяется в соответствии со ст.27 Закона Украины «Об оплате труда» по правилам, предусмотренным Порядком № 100 и исчисляется исходя из выплат за последние 2 календарных месяца, предшествующих событиям, с которым связана выплата.
Согласно п.4 указанного Порядка при исчислении средней заработной платы за два последних месяца не учитываются выплаты за время, в течение которого сохраняется средний заработок работника (за время выполнения государственных и общественных обязанностей, ежегодного и дополнительного отпуска, командировки и т.п.) и помощь в связи с временной нетрудоспособностью.
Пунктом 5 раздела IV Порядка предусмотрено, что основой для определения общей суммы заработка, подлежащего выплате за время вынужденного прогула, является среднедневная заработная плата работника, которая согласно п.8 настоящего Порядка определяется делением заработной платы за фактически отработанные в течение двух месяцев рабочие дни на число отработанных рабочих дней.
Обращаем внимание, что если за последние два календарных месяца, предшествующие месяцу, в котором происходит событие, с которым связана соответствующая выплата, работник не работал, средняя заработная плата исчисляется исходя из выплат за предыдущие два месяца работы.
Если у работника отсутствует расчетный период, то средняя заработная плата исчисляется в соответствии с абзацами третьего-пятого пункта 4 настоящего Порядка, а именно из установленных ему в трудовом договоре тарифной ставки, должностного (месячного) оклада.
Верховный Суд в постановлении от 05.06.2024 заключил, что если работник в течение последних четырех календарных месяцев, предшествующих месяцу, в котором происходит событие, с которым связана соответствующая выплата, не отработал ни одного рабочего дня, у него отсутствует расчетный период, поэтому средняя заработная плата в таком случае исчисляется исходя из должностного оклада.
В то же время, если в расчетном периоде есть хотя бы один полный отработанный день, то средняя заработная плата исчисляется исходя из выплат за такой рабочий день.
Кроме того, простой – это время в течение которого работник не работает. Оплата простоя не по вине работника является платой за неотработанное время и входит в фонд дополнительной заработной платы.
Как указано в пункте 2 раздела II Порядка № 100, время, в течение которого работник согласно законодательству не работал и за ним не сохранялся заработок или частично сохранялся, исключается из расчетного периода.
Также при исчислении средней заработной платы за последние два месяца не учитываются выплаты за время, за которое сохраняется средний заработок работника (абзац второй пункта 4 раздела ІІІ Порядка № 100).
Следовательно, при исчислении средней заработной платы за последние два месяца время простоя не учитывается, даже в случае сохранения при простое за работником среднего заработка (правовая позиция ВС в постановлении от 05.06.2024).
Следовательно, при предъявлении иска о взыскании среднего заработка адвокат нашего Бюро обязательно произведет обоснованный расчет, являющийся одним из главных доказательств в такой категории дел.
ИСКАЯ ДАВНОСТЬ
По делам о незаконном увольнении и восстановлении на работе установлен месячный срок со дня вручения копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки. Следовательно, если в иске наряду с требованием об отмене приказа об увольнении предъявляется требование об удержании среднего заработка за время вынужденного прогула – срок обращения в суд составляет 1 месяц.
По делам о выплате всех сумм, принадлежащих работнику при увольнении (в том числе выходное пособие) — в трехмесячный срок со дня получения им письменного уведомления о суммах, начисленных и выплаченных ему при увольнении.
Иск о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула может быть подан отдельно от иска о возобновлении работы без ограничения любым сроком (правовая позиция ОП ВС от 08.02.2022).
ВЗЫСКАНИЕ СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА
ЗА ВРЕМЯ ЗАДЕРЖКИ РАСЧЕТА
Большая Палата Верховного Суда в постановлении от 08.02.2022 выразила правовую позицию, что средний заработок за время вынужденного прогула предусмотрен ч. 2 ст. 235 КЗоТ Украины, и средний заработок за время задержки расчета при увольнении, определен ст. 117 настоящего Кодекса, имеют разную правовую природу.
Средний заработок по ст. 117 КЗоТ Украины по своей правовой природе является специальным видом ответственности работодателя, который начисляется в размере среднего заработка и направлен на защиту прав уволенных работников по получению ими в предусмотренный законом срок вознаграждения за проделанную работу (всех выплат, на которые работники имеют право согласно условиям трудового договора и в соответствии с государственными гарантиями) и является своеобразной санкцией для работодателя за виновные действия по нарушению трудовых прав наемного работника. Средний заработок за время задержки расчета при увольнении не входит в структуру заработной платы.
Кроме того, Верховный Суд в постановлении от 15.02.2024 высказал правовую позицию по применению ст. 117 КЗоТ, а именно: при наличии спора о размерах причитающихся уволенному работнику сумм работодатель должен уплатить указанное в этой статье возмещение в случае, если спор решен в пользу работника. Если спор решен в пользу работника частично, размер возмещения за время задержки определяет орган, выносящий решение по существу спора, но не более чем за период, установленный ч. 1 настоящей статьи. Приведенная редакция статьи 117 КЗоТа вступила в законную силу с 19.07.2022. Следовательно, согласно ст. 117 КЗоТ в действующей редакции время задержки расчета при увольнении, которое подлежит компенсации средним заработком ограничивается шестью месяцами.
Исковая давность с обращением в суд с иском о взыскании среднего заработка за время задержки расчета при увольнении составляет трехмесячный срок со дня, когда работник узнал или должен был узнать о задержке расчета.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА И ПРАВОВЫЕ ПОЗИЦИИ СУДОВ В СПОРАХ О ВЗЫСКАНИИ СРЕДНЕГО ЗАРАБОТКА
1. В случае незаконного прекращения трудового договора с работником в результате простоя время пребывания без работы считается вынужденным прогулом, за который подлежит возмещению средняя заработная плата за период с момента принятия приказа о прекращении к решению судом первой инстанции
Постановлением Верховного Суда от 14.02.2024 оставлено в силе решение первой инстанции об отмене приказа о приостановлении действия трудового договора и взыскано с Предприятие средства за время вынужденного прогула за период с даты приостановления решения суда в размере 211 440 грн.
Верховный Суд исходил из того, что согласно ч.ч.1, 4 ст. 13 Закона № 2136-ІХ, приостановление действия трудового договора – это временное прекращение работодателем обеспечения работника работой и временное прекращение работником выполнения работы по заключенному трудовому договору в связи с вооруженной агрессией против Украины, что исключает возможность обеих сторон трудовых отношений исполнять обязанности , предусмотренные трудовым договором
Приостановление действия трудового договора не влечет прекращения трудовых отношений. Приостановление действия трудового договора не может быть скрытым наказанием и не применяется к руководителям и заместителям руководителей государственных органов, а также должностным лицам местного самоуправления, занимающим выборные должности.
Приведенная специальная норма права дает работодателю право временно приостановить действие трудового договора с работником в случае невозможности в связи с военной агрессией против Украины обеспечить работника работой.
В то же время такое право не абсолютно. Для применения этой нормы права работодатель должен находиться в таких обстоятельствах, когда он не может предоставить работнику работу, а работник не может выполнить работу. В частности, в случае, если необходимые для выполнения работы работником производственные, организационные, технические возможности, средства производства уничтожены в результате боевых действий или их функционирования по объективным и независимым от работодателя причинам невозможен, а перевод работника на другую работу или привлечение его к работы по дистанционной форме организации труда невозможно.
Установлено, что истец работает в должности заведующей диспансерным отделением в КНП «ОД г. Мариуполь», местом расположения которого является город Мариуполь, территория которого временно оккупирована.
В то же время стороны признают, что с июля 2022 КНП «ОД г. Мариуполь» частично возобновило свою деятельность в Киеве.
То есть на время выдачи обжалуемого приказа ответчик не был лишен возможности предоставить истцу работу, в частности, путем ее перевода на работу в другую местность вместе с предприятием. К тому же переписка сторон свидетельствует, что ответчик предлагал истцу такую работу, однако фактически стороны не пришли к согласию относительно условий перевода.
Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно считал, что приостановление действия трудового договора с истцом незаконно, поскольку обстоятельств абсолютной невозможности ответчика в связи с военной агрессией против Украины предоставить истцу работу, а последний ее выполнять по этому делу не установлено.
Также, учитывая, что незаконные действия ответчика лишили Истец возможности работать и привели к нарушению ее конституционного права на своевременное получение вознаграждения за труд, ВС согласился с судом первой инстанции об обоснованном применении к спорным правоотношениям норму ч.2 ст. 235 КЗоТа, которая регулирует подобные по содержанию отношения, и правильно возложил на ответчика обязанность возместить истцу среднюю заработную плату за время ее пребывания в вынужденном прогуле – с момента принятия приказа о прекращении до даты принятия решения судом первой инстанции.
Такое заключение суда согласовывается с выводом, изложенным ВС в постановлениях от 21.06.2023, 31.01.2024.
2. При исчислении размера среднего заработка, который необходимо уплатить работнику за время вынужденного прогула в случае возобновления на работе в связи с незаконным увольнением, не учитываются дни временной нетрудоспособности, оплаченные в виде пособия по соцстрахованию
Постановлением Верховного Суда от 02.04.2024 оставлено по-прежнему постановление апелляционного суда о частичном удовлетворении иска Лица по отмене приказа об увольнении и возобновлении на работе, а также взыскании с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула.
Верховный Суд согласился с выводами суда апелляционной инстанции о частичном удовлетворении иска в части размера взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула с учетом следующего.
Поскольку истец восстановлен на работе, подлежат применению положения статьи 235 КЗоТа относительно взыскания с ответчика в пользу истца среднего заработка за время вынужденного прогула за период с 10.05.2017 по 07.02.2020 (день возобновления истца на работе по решению суда).
Определяя размер среднего заработка, апелляционный суд, ссылаясь на Порядок исчисления средней заработной платы, утвержденный постановлением КМУ от 08.02.1995 № 100, исходил из того, что средний заработок Лица 1 за время вынужденного прогула за указанный период с указанного периода с учетом дней времен. .2017 до 12.09.2017 и с 14.01.2020 по 07.02.2020) составляет 7 541 637 грн.
При этом период вынужденного прогула с 10.05.2017 по 12.09.2017 и с 14.01.2020 по 07.02.2020 (дни временной нетрудоспособности) не учитывается в расчет, поскольку подлежит оплате в виде пособия по временной неработе истцу средства на сумму 165 531 грн.
3. Новый доход работника не уменьшает сумму компенсации за задержку возобновления на работе, то есть средний заработок за время задержки исполнения судебного решения о возобновлении на работе не подлежит уменьшению на сумму дохода, полученного по новому месту работы
Истец обратилась в суд с иском к работодателю о взыскании среднего заработка за время задержки исполнения решения суда о ее восстановлении в должности. Иск обоснован тем, что работодатель не выполняет решение суда, что является основанием для взыскания среднего заработка за весь период неисполнения.
Решение суда первой инстанции удовлетворено иск и взыскано с работодателя средний заработок за время вынужденного прогула, в связи с задержкой выполнения решения суда предложение в размере 606 835 грн. Вместе с тем, апелляционный суд уменьшил данную сумму до 402 432 грн., рассчитав размер полученной заработной платы Истцом по другому месту работы за время задержки обновления ее по предыдущему месту работы.
В то же время Верховный Суд 30.05.2024 отменил решение суда апелляционной инстанции и оставил в силе решение суда первой инстанции, отметив, что в соответствии со ст. 236 КЗоТ, средний заработок за время задержки исполнения судебного решения не может быть уменьшен из-за получения дохода в другой должности.
Так, статья 236 КЗоТ так же как и ст. 235 КЗоТ, не предусматривают оснований, на основе которых сумма среднего заработка за время задержки исполнения судебного решения может быть уменьшена. Доводы о том, что работник, который был незаконно уволен и возобновлен на работе, в течение периода вынужденного прогула и/или невыполнения решения о возобновлении на работе был трудоустроен и получал заработную плату могли быть правильными при другом законодательном регулировании, которое предусматривало бы такое условие / основание для уменьшения суммы среднего заработка за время невыполнения решения о восстановлении в должности или за время вынужденного прогула.
Аналогичные по содержанию выводы о том, что получение лицом другого дохода, в том числе по новому месту работы, не имеет значения для вычисления размера среднего заработка по правилам ст. 236 КЗоТ (не является основанием для его уменьшения) изложено также в постановлении ВС от 21.01.2022.
Таким образом, заключение суда апелляционной инстанции о том, что средний заработок за время задержки исполнения судебного решения о возобновлении на работе подлежит уменьшению на сумму дохода, полученного по новому месту работы, основывается на неправильном применении ст. 236 КЗоТ.
Обращайтесь к адвокатам АБ «Ткачук и партнеры», которые решат конфликтную ситуацию с работодателем, в том числе по взысканию среднего заработка, в судебном порядке с положительным для клиента результатом.