ПРИНУДИТЕЛЬНЫЙ ВЫКУП АКЦИЙ

Squeeze-out

Процедура squeeze-out (сквиз-аут) означает принудительный выкуп акций компании мажоритариями, которые владеют доминирующим пакетом акций акционерного общества (95% и больше) и эта утвержденная практика призвана облегчить корпоративное управление акционерным обществом. В европейских странах это проверенный и действенный способ поглощения бизнеса, который стал возможным для Украины в 2017 году. Сквиз-аут позитивно в целом влияет на состояние экономики, поскольку компании получают больше возможностей для привлечения капиталов инвесторов.

Вместе с тем, сама процедура сложная, имеет ряд законодательных недостатков (несовершенств), а также при ее проведении могут нарушатся права акционеров, у которых принудительно выкупаются акции, разобраться в чем поможет адвокат по корпоративным спорам.

История введения в Украине процедуры squeeze-out

В июне 2017 года вступил в действие Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины о повышении уровня корпоративного управления в акционерных обществах» от 23.03.2017 № 1983-VІІІ, которым были внесены изменения в Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 № 514-VІ. В частности, речь идет о дополнении раздела XI ст. 65-2 «Обязательная продажа простых акций акционерами на требование лица (лиц, действующих совместно), который является собственником доминирующего контрольного пакета акций».

Лицо (лица, действующие совместно), которое прямо или опосредованно (учитывая количество акций, принадлежащих ему или его аффилированным лицам) уже является собственником доминирующего контрольного пакета акций акционерного общества, имеет право на принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров. Другими словами, человек, владеющий одной акцией предприятия, должен продать эту акцию на требование собственника контрольного пакета акций, а взамен получить за это честное рыночное вознаграждение. Вообще, большие компании используют указанный механизм, когда хотят развязать вопрос с большим количеством акционеров, которые по сути не берут участие в работе компании.

С 1 января 2023 года вступил в действие новый Закон Украины «Об акционерных обществах» от 27.07.2022 № 2465 – ІХ. С принятием нового закона процедура squeeze-out приобрела некоторых изменений, в частности, отдельные коррективы в порядке реализации права на принудительный выкуп акций.

Что же собой представляет процедура squeeze-out (сквиз-аут) в соответствии с требованиями украинского законодательства

Акционеру, который становится собственником 95% и больше акций общества (доминирующий акционер), предоставляется право требовать от миноритарных акционеров (собственник «неконтролирующего» пакета акций-размер пакета акций которого не позволяет ему непосредственно принимать участие в управлении компанией) продать принадлежащие им акции. Процедура предусматривает, что доминирующий акционер имеет право направить обществу публичное безотзывное требование о приобретении акций у всех других собственников акций общества вместе с копией договора, заключенного с банковским учреждением, в котором открыто счет условного хранения (эскроу).

Цена обязательной продажи акций может определятся через самую высокую цену, уплаченную за акции этого общества прямо или опосредованно через другое юридическое лицо. Кроме этого, ко вниманию может браться рыночную стоимость акций, определенная субъектом оценочной деятельности. В конце концов, доминирующий акционер уплачивает миноритариям цену акций путем перечисления денег банковскому учреждению, в котором им открыто счет условного хранения (эскроу), бенефициарами которого являются миноритарии.

Однако принудительный выкуп акций у миноритариев — это право, а не обязанность мажоритария. То есть доминирующий акционер может и не воспользоваться этим правом и тогда акционеры будут иметь возможность использовать механизм sell-out.

Право миноритариев на выкуп их акций (sell-out)

Одновременно миноритарным акционерам предоставляется право требовать от акционера-собственника 95% и больше акций общества обязательного приобретения за справедливой ценой их акций (sell-out). Представление такого требования становится возможным после приобретения мажоритарием права собственности на доминирующий контрольный пакет акций (95% и больше процентов). В таком случае лицо, которое является собственником доминирующего контрольного пакета акций, обязано приобрести акции, принадлежащие миноритариям.

Миноритарий, который имеет намерение реализовать право на sell-out, подает обществу письменное требование об обязательном приобретении акций. Цена обязательного приобретения определяется по той же процедуре, что и для процедуры squeeze-out. В конце концов, собственник доминирующего контрольного пакета акций должен осуществить перевод денег на банковский счет, указанный в письменном требовании миноритария.

Порядок обязательной продажи акций

На протяжении 90 дней со дня подачи уведомления о приобретении права собственности на доминирующий контрольный пакет акций та при условии исполнения действий, предусмотренных ст. ст. 93, 94 Закона Украины № 2465 – ІХ (кроме случаев, когда положения этих статей на него не распространяются) лицо, которое является собственником доминирующего контрольного пакета акций общества, или какое-либо его аффилированное лицо, или уполномоченное лицо имеет право направить в общество публичное неотзывное требование о приобретении акций у всех собственников акций (ст. 95 Закона).

В п. 2 ст. 95 указанного Закона содержится перечень информации, которую должно содержать указанное требование. Если лицо приобрело доминирующий контрольный пакет акций общества, действуя совместно с третьими лицами, которые не являются его аффилированными лицами, в уведомление также включается информация о количестве акций общества, которые принадлежали таким третьим лица до приобретения лицом доминирующего контрольного пакета акций общества и прилагается копия договора, на основании которого лицо и третье лица согласовывают свои действия относительно приобретения доминирующего контрольного пакета акций общества. Указанным договором определяется сторона договора, уполномоченная его сторонами на совершение сделок по приобретению акций в интересах группы лиц, действующих совместно.

Общество не позднее следующего рабочего дня с даты получения уведомления обязано разместить его на веб-сайте общества и в общедоступной информационной базе данных Национальной комиссии по ценным бумагам и фондового рынка о рынке ценных бумаг или через лицо, которое проводит деятельность по обнародованию регулируемой информации от имени участников фондового рынка.

Общество не позднее как за 25 рабочих дней со дня получения уведомления должно утвердить рыночную стоимость акций общества, определенную субъектом оценочной деятельности согласно ст. 9 Закона и уведомить о ней лицо.

В случае подачи обществу публичного неотзывного требования все акционеры общества, кроме лиц, действующих совместно с таким лицом, и его аффилированными лицами, и само общество обязаны в безусловном порядке продать принадлежащие им акции этого общества заявителю требования.

Вместе с подачей обществу публичного неотзывного требования заявитель направляет обществу копию договора, заключенного между заявителем требования и банковским учреждением, в котором открыто счет условного хранения (эскроу) согласно с требованиями.

Заявитель требования может подать обществу публичное неотзывное требование только после исполнения им действий, предусмотренных ст. ст. 93, 94 указанного Закона.

Цена приобретения акций

Цена обязательной продажи акций не может быть меньше за:

1. рыночную стоимость акций общества, определенную согласно статьи 9 Закона № 2465 –ІХ по состоянию на последний рабочий день, предшествующий дню приобретения заявителем требования доминирующего пакета акций общества;
2. наивысшую цену акции, за которую заявитель требования, его аффилированные лица или третье лица, действующие совместно с ним, приобретали акции этого общества на протяжении 12 месяцев, предшествующих дню приобретения доминирующего контрольного пакета акций, включительно с датой приобретения;
3. наивысшую цену, по которой заявитель требования, его аффилированные лица или третьи лица, действующие с ним совместно, приобретали акции (паи, доли) другого юридического лица, которому прямо или о посредственно принадлежат акции этого общества, на протяжении 12 месяцев, предшествующих дню приобретения таким лицом доминирующего контрольного пакета акций общества, включительно с датой приобретения, при условии, что стоимость акций общества, какие прямо или опосредованно принадлежат такому юридическому лицу, за данными его последней годовой финансовой отчетности, составляет не меньше 90% общей стоимости активов такого юридического лица.

Если заявитель требования, его аффилированные лица или третьи лица, действующие совместно с ним, не исполнили обязанности, предусмотренные ст. ст. 93, 94 этого Закона (кроме случаев, когда они на них не распространяются), в случае приобретения контрольного пакета акций, цена обязательной продажи акций не может быть меньшей за:

1. двойную рыночную стоимость акций общества, определенную в соответствии со ст. 9 Закона по состоянию на день, предшествующий дню приобретения заявителем требования контрольного пакета акций;
2. двойную цену наивысшей цены, по которой заявитель требования, его аффилированные лица или третьи лица, действующие совместно с ним, приобретали акции общества на протяжении периода времени, прошедшего с даты приобретения контрольного пакета акций общества, а также на протяжении 12 месяцев, предшествующих этой дате;
3. двойную цену наивысшей цены, по которой заявитель требования, его аффилированные лица или третьи лица, действующие совместно с ним, приобретали акции (паи, доли) другого юридического лица, которому прямо или опосредованно принадлежат акции этого общества, на протяжении периода времени, прошедшего с даты приобретения контрольного пакета акций общества, а также на протяжении 12 месяцев, предшествующих этой дате, при условии, что стоимость акций общества, которые прямо или опосредованно принадлежат такому юридическому лицу, за данными его последней годовой финансовой отчетности, составляет не меньше 90 процентов общей стоимости активов такого юридического лица.

В дальнейшем публичное неотзывное требование размещается на веб-сайте общества и в базе данных лица, осуществляющего деятельность с обнародования регулируемой информации от имени учасников рынков капитала и профессиональных участников организованных товарных рынков, на протяжении следующего рабочего дня после его получения обществом. Публичное неотзывное требование подписывается заявителем требования.

Заявитель требования оплачивает цену акций акционерам путем перечисления денежных сумм банковскому учреждению, в котором заявителем требования открыто счет условного хранения (эскроу), бенефициариями которого являются акционеры, у которых приобретаются акции (их наследники или правопреемники или другие лица, которые согласно законодательства имеют право на получение денег), который открывается не позднее даты направления публичного неотзывного требования. После этого на протяжении следующего дня заверенные копии требования и договора с банком направляются обществом в Национальную комиссию по ценным бумагам и фондового рынка и Центральный депозитарий ценных бумаг.

В п. п. 11, 12 ст. 95 Закона № 2465 – ІХ предусмотрены действия Центрального депозитария ценных бумаг и Общества, в частности, последнее должно на протяжении 5 дней со дня получения от  Депозитария перечень акционеров обязано направить каждому акционеру, у которого приобретаются акции отправить копию требования и других документов, после чего через 2 дня про это информируется заявитель требования. Дальнейшие действия процедуры проведения выкупа акций со стороны заявителя требования, общества, нотариуса, Депозитария и акционеров предусмотрены в п. п. 12-20 ст. 95 Закона.

После проведения всех предусмотренных в ст. 95 Закона действий Депозитарий на протяжении трех рабочих дней со дня получения от общества информации о перечислении в полном объеме денежных сумм за акции, которые приобретаются заявителем требования, в порядке, установленном законодательством о депозитарной системе, осуществляет снятие ограничения и обеспечивает переведение депозитарными учреждениями прав на соответствующие акции со счетов их собственников за счет заявителя требования.

Следует обратить внимание, что приобретение акций заявителем требования и продажа этих акций акционерами не требует обязательного участия торговца ценными бумагами и получения лицензии на осуществление валютных операций или других разрешений и согласований органов, в том числе Национального банка Украины.

Наличие ограничений (обременений) в обороте акций акционерного общества, в том числе арестов и других ограничений распоряжения ими или ограничения проведения операций с ними, или применения специальных экономических и других ограничительных мер (санкций), не может быть препятствием для осуществления обязательной продажи таких акций заявителю требования.

Акционеры, считающие, что цена обязательной продажи не соответствует требованиям, установленным ч. ч. 5-7 ст. 95 Закона, имеют право обратится в суд с иском о взыскании с заявителя требования компенсации надлежащей стоимости акций, приобретенных у них в соответствии с таким требованием.

Таким образом, в результате проведения процедуры squeeze-out, в руках мажоритарников, владеющих доминирующей долей акций, появляется возможность облегченного и более эффективного управления компанией и улучшить ликвидность акций. Они самостоятельно имеют право инициировать принудительный выкуп акций, законно исключать из числа участников акционеров, которые не берут участие в управлении и не влияют на состояние дел в компании. Кроме этого, многие из них могли уже изменить место проживания, передать свои права в наследство или даже потерять документы, подтверждающие право собственности на акции.

С другой стороны, миноритарии могут рассчитывать на возмещение своих активов в размере, который соответствует рыночной стоимости. И для них такой сценарий тоже имеет очевидные преимущества.

Каких правовых позиций придерживаются суды, рассматривая дела, связанные с процедурой принудительного выкупа акций акционерных обществ

При правильном проведении принудительного выкупа акций (squeeze-out) две стороны остаются удовлетворенными и можно избежать судебного процесса, даже несмотря на несовершенство украинского законодательства в вопросах регулирования ведения хозяйственной деятельности.

В то же время со времени введения процедуры сквиз-аут в Украине соответственно начала формироваться и судебная практика. Правовые позиции судов при рассмотрении дел данной категории можно указать, приведя следующие судебные дела.

Так, в частности, на данное время суды, рассматривая дела данной категории по искам миноритарных акционеров о нарушении их прав при проведении процедуры принудительного выкупа акций учитывают позицию Большой Палаты Верховного Суда в деле № 908/137/18.

Постановлением ВП ВС от 24.11.2020 по делу № 908/137/18 отменены судебные решения предыдущих инстанций об отказе в удовлетворении иска миноритарных акционеров к ООО «ДТЭК Пауэр трейд» о признании недействительным сделки об обязательстве акционеров продать простые акции по требованию ответчика.

Отменяя судебные решения Верховный Суд указал, что введение государством указанного законодательного урегулирования обусловлено наличием интересов общества в устойчивом функционировании и развитии акционерных обществ, обеспечивающих рабочие места и уплату налогов в государстве, повышении инвестиционной привлекательности акционерных обществ, уменьшении корпоративных конфликтов, рейдерства и др. Указанное требует надлежащего уровня корпоративного управления и минимизации связанных с этим затрат, необходимых, в частности, для поддержания инфраструктуры, связанной с созывом общего собрания акционерного общества или с реализацией акционерами своих прав и полномочий.

Следовательно, обеспечение возможности принудительного выкупа акций может соответствовать интересам общества. В то же время эта процедура, как и какой-либо другой способ принудительного отчуждения объектов права собственности, должна применятся в исключительных случаях для достижения легитимной цели и с соблюдением баланса интересов всех акционеров, в том числе о выплате собственником доминирующего контрольного пакета акций компенсации миноритарным акционерам в размере справедливой стоимости надлежащих им акций.

Собственник доминирующего контрольного пакета акций при принятии решения о принудительном выкупе акций и направлении соответствующего требования о приобретении акций должен иметь легитимную цель лишения миноритарных акционеров права собственности на принадлежащие им акции, которая подлежит проверке судом в случае возникновения соответствующего спора.

Таким образом, в случае обжалования миноритарными акционерами процедуры принудительного отчуждения принадлежащих им акций суд должен установить:

1. проводилась ли процедура в соответствии с нормами закона;
2. осуществлялась ли она с легитимной целью, а именно соответствовали ли мотивы мажоритарных акционеров общественным интересам при введении этой процедуры;
3. является ли предложенная миноритарным акционерам стоимость выкупа акций справедливой, и соответственно, соблюден ли критерий пропорциональности вмешательства в права истцов.

При указанных обстоятельствах, учитывая, что при определении цены акций существует вероятность недобросовестного поведения лица, владеющего доминирующим контрольным пакетом акций, отсутствие возможности влияния миноритарным акционером на определение цены акций при их отчуждении без его волеизъявления и отсутствие специального контроля со стороны суда или НКЦБФР за процедурой такого определения к лишению акционера права собственности на акции, свидетельствует о том, что в спорных правоотношениях предварительные судебные инстанции должны были бы дать оценку тому была ли цена, определенная в неотзывном требовании, справедливой, и по результатам этого установить был ли соблюден критерий пропорциональности вмешательства в право собственности, и в зависимости от указанных обстоятельств решить этот спор.

Аналогичную позицию поддерживал Верховный Суд по делу № 914/1804/18 отменяя 12.01.2021 решения об отказе в удовлетворении иска про отказ в удовлетворении иска акционера к ПАО «Компания-Энзим» о признании недействительной неотзывного требования о приобретении акций у всех их собственников.

Также Верховный Суд постановлением от 04.03.2021 отменил судебные решения по делу № 910/2483/18, которыми отказано в удовлетворении иска миноритарного акционера к акционерным обществам о взыскании 304 941 грн.

Исковые требования обоснованы тем, что при проведении принудительного выкупа акций миноритарных акционеров ответчики допустили нарушения норм Закона Украины «Об акционерных обществах», которые определяют порядок проведения этой процедуры и порядок определения цены приобретения акций, в следствии чего акции истца как миноритарного акционера были выкуплены по заниженной цене, а поэтому истец просил суд взыскать с ответчиков справедливую компенсацию их рыночную стоимости. В качестве доказательств истец предоставил выводы проведенной по его заказу экспертизы относительно рыночной стоимости акций.

Отменяя судебные решения Верховный Суд указал, что суды отказывая в удовлетворении иска ограничились только выводом о том, что в спорных правоотношениях рыночную стоимость акций общества была правильно определена именно субъектом оценочной деятельности согласно с требованиями, не проверили расчет рыночной стоимости акций, проведенной оценщиком, не выяснили, какими методами оценки, какими исходными данными и показателями руководствовался эксперт при определении рыночной стоимости акций, учитывался ли экспертом при ее определении биржевой курс акций на бирже/биржах (в случае пребывания таких акций в обороте на бирже). То есть не выяснили, является ли определенная экспертом рыночная стоимость акций объективной и справедливой с учетом экспертизы, предоставленной истцом, в выводах которой рыночная стоимость акций общества является значительно высшей.

О правомерности требований истца может свидетельствовать утверждение во время нового судебного рассмотрения определением суда первой инстанции от 10.06.2021 мирового соглашения между сторонами, согласно которого истцу согласовано выплатить ответчиками компенсацию стоимости акций в размере 296 592 грн.

Аналогичную правовую позицию указано в постановлении Верховного Суда от 16.02.2021 по делу № 910/8714/18.

С учетом того, что в Украине процедура squeeze-out надлежащим образом не отлажена — большое количество законодательных вопросов и отсутствие устойчивой судебной практики — миноритарным акционерам следует при проведении этой процедуры обращается к адвокату по корпоративным спорам, который обеспечит юридическое сопровождение как при проведении процедуры сквиз-аут, так и защитит права клиента в судебном порядке.